发达国家颜色商标注册条件的比较分析
我国新商标法中增加了商标的构成要素，将商标法的注册范围扩大到颜色商标。这是我国为适应TRIPS相关规则而在商标法上作的一次重大修改。但商标法第九条、第十条和第十一条对颜色商标的注册只作了笼统的规定。实践中，对于什么样的颜色可以作为商标保护，颜色申请商标要具备哪些条件，对这些原则性的规定如何运用，都是迫切需要解决的问题。因此，研究发达国家的颜色商标制度对完善我国的商标注册制度会有很大的帮助。
美国的颜色商标注册制度。1946年制定的“兰哈姆法”第四十五条规定：商品商标、服务商标、集体商标和证明商标可以由“文字、姓氏、象征、设计或以上之组合”构成。由于法律使用了“象征”和“设计”，上述定义就具有了非常广泛的含义。“象征”和“设计”可以包括数字、颜色、气味、声音、产品包装和外观设计等等。此前，美国的普通法一般不承认单纯颜色的商标。“兰哈姆法”通过之后，虽然拓宽了商标的注册范围，但是国会将承认颜色商标与否的裁量权留给法官，法院则选择了普通法不承认颜色商标的传统。直到1985年，联邦巡回法院判决粉红颜色可以成为注册商标。法院认为粉红色不但表明了商品的来源，也建立了所谓的“第二层含义”。法官指出，当事人花费了大量金钱，长时间做广告强调其独一无二的粉红色纤维玻璃隔离材料，终于建立了所谓的“第二层含义”。因此在“兰哈姆法”通过之后，许多先前不受保护的标识，包括容器、商品形状、包装、声音等等，都成为受保护的商标。上诉法院声称任何符合商标要件的标识皆应受到保护。
根据美国的司法体制，某一巡回上诉法院所作出的判决，对其他巡回上诉法院只有参考的价值，而没有约束力。所以，此案后，一些巡回上诉法院并没有遵从联邦巡回上诉法院的推理，甚至仍然坚持“颜色本身不能作为商标而被占有”的原则。1995年，美国最高法院通过案件明确了颜色本身可以成为受保护商标，但前提是先要建立“第二层含义”。该案原告长期以来制造出售一种特殊金绿色的纸板给干洗店使用。原告的竞争对手之一的被告也开始制造出售同一金绿色的纸板给干洗店使用。原告在专利商标局注册金绿色产品的商标后，便控告被告侵害其商标。联邦地方法院判原告胜诉。被告提出上诉后，联邦上诉法院却推翻了联邦地方法院的判决，并裁决“兰哈姆法”并不保护颜色商标。直到最高法院推翻了上诉法院的判决。
最高法院表示，“兰哈姆法”保护纯粹颜色的商标，因为“兰哈姆法”规定的商标构成要素具有最广泛的意义，其中的“象征”或“设计”可以包括一切能够传达意思的东西，颜色应当属于可以作为商标的东西，只要具备商标保护的基本要件，就可以受保护。但是并非每种颜色都可成为受保护的商标。最高法院的判决书指出，没有足够的理由给予颜色不同待遇。而就原告所使用的金绿色而言，法院认为符合保护的要件，即非功能性、具有“第二层含义”以及表明了商品的来源。原告所使用的金绿色之所以属于非功能性，是因为金绿色除了表明商品的来源，并无其他任何作用。
德国的颜色商标注册制度。1995年1月1日实施的修改后的商标法第三条规定：“……颜色和颜色组合，能够将一个企业的产品或服务与其他企业的产品或服务区别开来的，可以作为商标保护。”规定表明了颜色及颜色组合可以作为标识，适用标识能力的一般判断标准。当颜色缺乏标识能力时，不能通过商标法第八条第三项的规定取得交易：颜色或颜色组合具有标识能力时，进而审查其是否具有具体识别力。如具备具体识别力，则该颜色或颜色组合具有作为标识的注册能力。颜色或颜色组合申请商品或服务的注册商标时，如缺乏具体识别力且构成绝对保护障碍，则可能根据商标法第八条第三项规定取得交易身价，准予注册。此规定也适用于说明性标识的绝对保护障碍以及一般通用或交易惯用的标识。
专利商标局要求申请人在提交申请的时候，必须有一个图案，或文字说明，或官方编号，只要有一种即可。专利商标局在审查的时候，主要考虑两点：1、是否与商品紧密联系;2、是否通用。到目前为止尚无单纯的一种或两种颜色的商标获准注册。这表明专利商标局对一两种颜色的商标控制很严格。
法国的颜色商标注册制度。法国是最先保护颜色商标的国家之一，法国的颜色商标越来越多，大约要超过商标总量的30%。1991年1月4日，法国新商标法对颜色商标进行了补充规定，并编入法国知识产权法典，其中规定：“商标是指用以区别自然人或法人的商品或服务并可以用书写表示的标记。尤其可以构成这样的标记，包括：……颜色的排列、组合及色差。”在法国，一件商标共需要填5份表，一般来讲要有色谱或颜色编号。如申请人贴的是彩色图样却没有注明是颜色商标，工业产权局会自动公告成颜色商标。法国法律虽然并未强制必须写明具体颜色及色谱，但是不写有时会有危险，因此申请时写明国家色谱编号很重要。例如可能有人会对颜色商标提出异议，如果写了色谱编号，诉到法院时就可以作为证明。又如商品出口时，提供的商标注册图样如果与实际使用的图样色彩不一样，会有很大麻烦。因此，工业产权局强调指出，注册时写上色谱编号比不写好。在实质审查的时候，工业产权局主要考虑三点：1、申请注册的颜色不是商品的天然颜色，并且与其他商标有色差。在法国，法院经常批准简单的颜色注册，只要有色差就可以注册。对颜色商标很少驳回，因为很难有某些商品必须使用某种颜色。2、商标要通过使用产生显著性。一般在申请时或之后提供证据。长期使用的，一般在后续程序要提供证据。3、颜色商标不得具有欺骗性及违反公共秩序和善良风俗。巴黎公约规定，国际间组织的标记、国旗、国徽等不可以作为商标注册。因此，即使某一国的企业通过国际注册，注册带有该国国旗的商标在法国也不允许，除非提供该国政府允许其注册的证据。
